Prismo is just a dream of a wrinkled old man

《自然权利诸理论》第一章

核心争论:dominium(property)与 ius(right)的关系

  多明我会神学家Silvestro Mazzolini da Prierio的总结:A. 概念内涵一致 B.拥有dominium 自然意味着拥有ius,但反之不然(地位较低者对地位较高者可主张ius,但不能对后者有dominium,e.g.:儿子受父亲抚养的ius)

  A.ius必须是某种它的所有者能够自己控制其运作的东西(积极权利)

  B.人们具有自己不能控制而依赖于他人对此认可的ius是可能的(消极权利)

一种观点:所有权利都或多或少有消极成分,即所有权利都与他人负有的义务相依存(e.g.:在街道上行走的权利→当我希望时可以要求别人允许我行走的权利)

  问题:出现第三方受益人的情况;权利话语的贬值(权利→他人对权利人负有的义务→道德原则)

对某物享有权利不仅仅指他人在权利主体明示或暗示时履行所负的一项义务;相反,享有权利是指通过某种方式将一项义务加于他人并能规范他人对权利主体的行为。

  消极权利理论未给予权利所有人行使对自身道德世界“主权”的空间。倾向于发展为权利与义务相依存的理论。

  积极权利理论倾向于以个人在其到的世界相关领域中的主权为其核心理念。倾向于强调个体自由作出道德选择能力的重要性,即自由(liberty)。

  消极权利范式中自由成为相对不重要的概念,他人确保我在某些事务上的自由选择的义务与确保我得到其他善的义务是一样的,而非更基础的。


dominium 与ius的内涵演变:

1)早期罗马:dominium不是ius的一种

     ius运用于原始神判法

     ius是客观正确、能够被发现的事物(ius即law)

     ius指代争议双方之间应如何正确行事,与私领域、双边关系相联系,不涉及刑事案件,多用于城市土地权(iura praediorum)

 特点: a.协商产物 b. ius和obligatio可换用(有obligatio通常意味着一种状态,其中一个人从一份协议中获益,该协议相他人施加义务。obligatio是一种vinculum,是将协议双方结合到一起的链条而不是仅由其中一方负有的义务。)

   dominium不是由于协议或者其他独立的和私人的当事方之间的交易而构成的。它不是因为某人向其他人允诺某事而存在,仅仅基于这一事实——一个人完全地控制他的物理世界包括他的土地、他的奴隶或者他的钱财。

2)帝国晚期:

  a.dominium开始被看成另一种类的ius,而不是诸iura之外的东西(e.g.土地的dominium属于皇帝,皇帝将土地馈赠给佃户,给予了佃户ius而非dominium,但佃户享有的ius具备了dominium所有重要特质,定居者也悲哀成为domini)

  b.dominium被视为多种可能的财产权形式的最极端的一种,即完全占有(dominium perfectum)

  c.ius渐渐有了准公共权力的意思:ius是某人作为同国家、大众与皇帝的关系的产物而拥有的东西,更接近于对世权(in rem)而非对人权(in personam)

3)12世纪

  《法律汇纂》的重新发现

   dominium是一项ius(在文艺复兴时期该前提被放弃)扩展ius的概念

乌尔比安“正义就是持续不断地向每个人赋予他们的权利(ius)的决心”

Johannes Bassianus首先将iura区别为直接对物(in re)的权利和要求得到某物的权利(pro re)

直接对物的权利包括所有权与用益权

早期法学家认为:所有权利都是主张权,都需要他人以某种方式向权利主张人采取某行动为给予他某物。不同权利之间的区分就取决于主张对象的不同或主张标的的不同;真正的财产权,即dominium的定义就是像所有人主张对某物的完全控制。

教会法:“特定人的权利(iura)这里指要求得到某物的权利(iura ad rem)不得转让给他也不得作为合同标的”

4)13世纪:人作为完全孤立的个体对他们的生活享有控制,这种控制可以被描述为dominium,dominium不是社会交往的现象或市民法的结果,而是关于人类的基本事实。(已十分接近17世纪经典权利理论)

Accursuis提出用益所有权(dominium utile)以区别于地主所享有的直接所有权(dominium directum)

  承认用益有权将改变权利学说。到此时为止dominium被看做任何直接对物的权利:任何可以防御其他人的权利,可以由权利所有者转让或者分立的权利都是财产权,并不仅仅限于完全控制的权利。一个个人的所有权利、各种权利都被当作财产权的进程已经开始。

Accursuis的后继者更倾向于把权利(iura)看成积极性的:“除非受法律禁止,不受任何限制的处分有体物的权利”

背景:对使徒贫洁的争论

延续至中世纪早期的罗马法不承认奴隶制属于自然法,而应被视为万民法的创制。自然法下所有物都是共同持有和使用的

  占有(possessio)不是所有(dominium)

   dominium是市民法产物,很可能是不公平的;占有可以是法律的也可能是自然的。自然法之下所有人都只有用益权,自然占有土地及其果实,但没有所有权。

  不存在自然财产权

用益所有权产生后,承认用益人的所有权是自然所有权(natural dominium)

阿奎那:事物具有本质与用途两个方面,上帝控制其本质,人出于自身利益而使用某物即有自然所有权

  自然法的两种情形:自然要求如此作为(不伤害他人)自然不要求相反的行为(穿衣服)

  “对万物的共同占有和全人类的同等自由”是符合自然法的

阿奎那未深究自然用益所有权(naturaldominium utile),人没有显而易见的自然自由权,一如人没有显而易见的支配他人的权利。

  阿奎那提出自然所有权以质疑方济各会的使徒贫洁生活

 方济各试图发展一套使徒贫洁教义,允许使徒使用日常必需品而不涉及对此的财产权

尼古拉三世1279年通谕描述了五种对物关系:所有权(proprietas)占有权(possessio)用益权(usufructus)使用权(iusutendi)单纯使用权(simplex usus facti)前四种都是所有权(dominium)而方济各成员可享用第五种权利

单纯使用权的行动者只能消费日用品,而不能将其出售或赠送。(交易关系是财产权所必须的)

财产权是某种与社会的、市民的人同时到来的事物,不能被一个只待在他自己和他切身的周遭世界中的人所拥有。

  邓斯.司各特(Duns Scotus)对阿奎那的反驳及对方济各立场的论证:自然状态排除了所有权,因为共同所有对自然人而言是最佳策略;共同使用不是共同所有,而是每个人取其所需而不排除其他人取用的权利(非排斥性权利);为满足而使用不是dominium utile;dominium必定是独自享有,不可转让,可用武力拒绝索取的

 约翰二十二世对方济各会极端主张的驳斥:人对占有物的dominium和上帝对世界的dominium是一样的,亚当对世界独自享有dominium,无需创造交易关系;人和物的所有关系都是dominium(ius 和dominium融合)

  奥卡姆的威廉反驳约翰二十二世:dominium是人类社会的产物,与司法机关相联系(某个人或某群人拥有的一种特质,据此他们能将某些其他人或其他人群带上法庭,起诉这些人或保卫他们自己,如果这些人出卖了或占有了他们拥有dominium的物品)

  奥卡姆在教皇的套路里和他论战,他试图重新引入一种不是dominium的使用物的ius,挽救了方济各的形式却丢失了实质

5)14世纪:人对占有物的dominium和上帝对世界的dominium的关系

Richard Fitzralph of Armagh :所有权以神恩为基础(上帝的dominium和人的dominium是同种事物,上帝恩准人分享他的dominium)威克利夫以此打击神职人员:教会失去了上帝的恩典从而失去了在地上的dominium

  法国唯名论主义者Pierre d' Ailly 和让.热尔松破除Fitzralph理论的道德限定性

让.热尔松:

  a.ius是一种处分性的权力或能力(facultas)属于某人并符合正当理性的命令

  第一次用能力来解释权利(罗马法用自由与权利做对比,强调前者自然的、非道德的品质)将ius和libertas统一起来

  b.自由是所有权的一种:natural dominium是为自保而使用低等于自己的生物的ius

Conrad Summenhart 将ius与dominium等同,把12世纪的主张权-权利学说改造成积极性的权利学说

John Major认为私人财产权是自然的,自然法状态到现今社会之间没有断裂

  自然所有权是必需性的,而非自然所有权是习俗的产物

任何对物的权利都是财产权,个人人身自由也可以被视为财产(自由可以像任何其他财产一样交易),dominium不是法律的产物而在创世之初即存在

  15世纪几乎找不到对热尔松主义有力的反驳,文艺复兴抽出了这一学说的根基,使它不得不在17世纪进行艰苦的重建

  热尔松主义的基础:人和世界的关系在概念上与上帝和世界的关系是相同的,人和上帝存在平等互惠关系,人和上帝的约定向双方赋予了权利

  清教徒反对以此方式将上帝与人类统一起来的时候,热尔松主义便不再令人信服,同时又被经院哲学复兴中的托马斯主义所削弱。


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